律師進(jìn)企業(yè)宣講民法典
南昌市青山湖區(qū)開展“法治贛商行”專項(xiàng)普法暨“百場公益普法基層行”進(jìn)園區(qū)活動(dòng)
來源： 新法治報(bào)·贛法云 | 日期： 2025年05月14日 | 制作： 聶琪 | 新聞熱線： 0791-86847870
“法律明白人”現(xiàn)場“充電”
5月8日，由新法治報(bào)社和江西省律師協(xié)會(huì)聯(lián)合主辦的第842期“公益律師進(jìn)社區(qū)活動(dòng)”攜手南昌市青山湖區(qū)司法局、區(qū)法學(xué)會(huì)開展“法治贛商行”專項(xiàng)普法暨“百場公益普法基層行”進(jìn)園區(qū)活動(dòng)。泰和泰（南昌）律師事務(wù)所汪茹薇律師圍繞“‘典’亮法治之光 護(hù)航贛商發(fā)展”主題授課，江西青山湖高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)50余名企業(yè)經(jīng)營管理人員、法務(wù)工作人員、企業(yè)“法律明白人”現(xiàn)場“充電”。
以案釋法解企業(yè)難題
當(dāng)日10時(shí)，江西青山湖高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)管理委員會(huì)2樓會(huì)議室內(nèi)座無虛席。主講人汪茹薇律師講授了民法典背景下企業(yè)對(duì)外交易合同法律風(fēng)險(xiǎn)與合規(guī)建議。汪茹薇首先系統(tǒng)剖析了企業(yè)對(duì)外交易合同中可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)企業(yè)在簽訂合同前必須做好的準(zhǔn)備工作進(jìn)行詳細(xì)講解。
“核心是確定交易對(duì)方是否靠譜，是否能進(jìn)行有關(guān)交易。”汪茹薇律師建議，在簽訂合同前，需要調(diào)查交易對(duì)方的資信情況，可利用國家企業(yè)信用信息公示平臺(tái)、企查查、中國裁判文書公開網(wǎng)、最高人民法院執(zhí)行信息公開網(wǎng)等渠道，了解交易對(duì)方是否涉訴、資產(chǎn)情況是否良好。同時(shí)，根據(jù)交易類型，審查對(duì)方是否具有交易資格。比如有些民事主體不得成為保證人；公司不得為他人取得本公司或母公司的股份提供贈(zèng)與、借款、擔(dān)保以及其他財(cái)務(wù)資助；一些需要行政許可的行業(yè)，要具備有關(guān)資質(zhì)等。
接下來，汪茹薇律師結(jié)合典型案例，深入解析了合同訂立、履行過程中的常見法律風(fēng)險(xiǎn)與合規(guī)建議。
甲公司與乙公司簽訂的《買賣合同》中，將前一年合同剩余款項(xiàng)2756146.3元約定為本合同定金，雙方約定貨款可抵扣定金，但未明確定金罰則。在實(shí)際履行中，乙公司未采購產(chǎn)品，甲公司已返還60000元。合同到期后，乙公司要求返還剩余2696146.3元款項(xiàng)。
“本案中雙方將前合同剩余款項(xiàng)轉(zhuǎn)為新合同定金的做法存在重大法律風(fēng)險(xiǎn)。”汪茹薇律師以甲、乙兩公司糾紛案為例指出。根據(jù)民法典，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保，定金合同自實(shí)際交付定金時(shí)成立。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但是不得超過主合同標(biāo)的額的20%，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。定金需要明確約定“定金罰則”。
“這個(gè)案例暴露出三個(gè)典型問題。”汪茹薇律師提醒，“一是混淆預(yù)付款與定金的法律性質(zhì)；二是未明確約定定金罰則適用條件；三是未建立書面訂單確認(rèn)制度。對(duì)于分期履行合同，務(wù)必做到每批次訂單以書面形式確認(rèn)關(guān)鍵條款，可采取‘預(yù)付款+違約金’的組合方案替代大額定金，既能保障交易安全，又避免資金過度占用。”
“背靠背”條款易引糾紛
大型企業(yè)在建設(shè)工程施工、采購商品或者服務(wù)等合同中，常與中小企業(yè)簽訂合同約定，在收到第三方（業(yè)主或上游采購方）向其支付的款項(xiàng)后再向中小企業(yè)付款，或約定按照第三方向其撥付的進(jìn)度款比例向中小企業(yè)支付款項(xiàng)。這類以第三方支付款項(xiàng)作為付款前提的合同條款，被稱為“背靠背”條款。由“背靠背”條款引發(fā)的糾紛是企業(yè)特別是建設(shè)工程企業(yè)常遇到的。汪茹薇律師結(jié)合一起典型的合同糾紛案，向與會(huì)人員深入剖析了“背靠背”付款條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。
在A公司與B公司簽訂的兩份鋼筋采購合同中，均約定“背靠背”付款條款，即付款比例與業(yè)主支付工程進(jìn)度款比例同步，且乙方放棄追究甲方違約責(zé)任。在實(shí)際履行中，因A公司未按期付款，B公司提起訴訟，A公司以業(yè)主未付款為由主張免責(zé)。
“這份所謂‘背靠背’條款，最后被最高人民法院認(rèn)定為無效，A公司應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)業(yè)主方不能支付工程款的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，將業(yè)主單位支付款項(xiàng)作為案涉貨款的支付條件并不符合B公司的合同目的。”汪茹薇解釋，《最高人民法院關(guān)于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力問題的批復(fù)》（以下簡稱《批復(fù)》）中規(guī)定，大型企業(yè)在建設(shè)工程施工、采購貨物或者服務(wù)過程中，與中小企業(yè)約定以收到第三方向其支付的款項(xiàng)為付款前提的認(rèn)定該約定條款無效。
因此，汪茹薇建議，已經(jīng)簽訂且在履行的合同，應(yīng)先自查是否屬于《批復(fù)》規(guī)定的一定無效的情形，即對(duì)方是否是中小企業(yè)。如果對(duì)方是中小企業(yè)，應(yīng)當(dāng)與交易方簽訂補(bǔ)充協(xié)議，明確付款期限、條件及違約責(zé)任規(guī)定等條款，避免“背靠背”條款被認(rèn)定無效后，因付款期限約定不明而被法院適用擬制的付款期限以及相應(yīng)欠付款項(xiàng)利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致利息損失擴(kuò)大；對(duì)于新簽訂的合同，要明確規(guī)定付款期限和條件。
助力企業(yè)排查法律風(fēng)險(xiǎn)
“合同自雙方簽名蓋章之日起生效。我們?cè)诤灪贤瑫r(shí)往往都會(huì)看到這一句話，那么到底該如何理解呢？是簽名或蓋章都可以生效還是簽名和蓋章才能生效？”授課現(xiàn)場，企業(yè)代表王先生提問。
對(duì)此，汪茹薇結(jié)合具體案例進(jìn)行分析。甲公司與乙公司簽訂房屋租賃合同，甲公司加蓋公章并由法定代表人張某簽字，而乙公司僅由其法定代表人趙某簽字未加蓋公章。后因乙公司欠付租金引發(fā)訴訟，乙公司抗辯稱趙某簽約未經(jīng)授權(quán)，公司不應(yīng)擔(dān)責(zé)；趙某則主張系職務(wù)行為，個(gè)人不應(yīng)擔(dān)責(zé)。
“這一案例暴露出企業(yè)合同簽署中的重大法律風(fēng)險(xiǎn)。最終，法院判定該案應(yīng)由乙公司承擔(dān)責(zé)任。”汪茹薇建議，如果交易對(duì)象是企業(yè)，簽名蓋章并不意味著萬事大吉。企業(yè)對(duì)外交易，要根據(jù)交易對(duì)象的性質(zhì)，合理擬定生效條款，交易對(duì)方為企業(yè)的情況下，建議表述為簽名并蓋章。只簽名容易產(chǎn)生合同主體是個(gè)人還是公司的爭議；僅蓋章在公章偽造的情況下，容易出現(xiàn)合同效力的爭議。
“這些細(xì)節(jié)正是咱們?nèi)菀缀鲆暤模窈罂刹荒茉俅笠饬恕?rdquo;聽到這里，幾位企業(yè)負(fù)責(zé)人若有所思，小聲交流著。
汪茹薇律師還對(duì)合同擔(dān)保責(zé)任舉例說明。甲公司與乙公司簽訂年度經(jīng)銷協(xié)議后，乙公司確認(rèn)欠付貨款1.46億元。丙公司出具連帶責(zé)任擔(dān)保書，法定代表人簽字并蓋章，對(duì)乙公司新舊貨款提供三年期擔(dān)保，但未提供內(nèi)部決議。因乙公司違約，甲公司起訴要求乙公司還款并由丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
“乙公司拖欠貨款1.46億元，雖然有丙公司出具連帶責(zé)任擔(dān)保，但擔(dān)保書上只有法定代表人簽字和公章，缺少關(guān)鍵的股東會(huì)決議。法院判決丙公司對(duì)所欠貨款承擔(dān)連帶清償責(zé)任，對(duì)資金占用費(fèi)不承擔(dān)責(zé)任。最高人民法院認(rèn)定丙公司與甲公司的擔(dān)保合同無效。”汪茹薇提醒各位企業(yè)代表，公司法明確規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議。
1個(gè)小時(shí)的授課，內(nèi)容實(shí)用針對(duì)性強(qiáng)、講解深入淺出，獲得了與會(huì)人員的高度評(píng)價(jià)：“公益律師的授課太及時(shí)了，講的都是我們企業(yè)經(jīng)營上遇到的問題。”公益律師的授課是對(duì)企業(yè)的一次“把脈問癥”，幫助企業(yè)排查了法律風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)了企業(yè)職工尊法、學(xué)法、守法、用法的意識(shí)。
咨詢實(shí)錄
公司職工可代替簽名嗎？
胡先生：簽合同時(shí)我可以委托人代替簽名嗎，是否具有法律約束力？
汪茹薇律師：法人、非法人組織的工作人員就超越其職權(quán)范圍的事項(xiàng)以法人、非法人組織的名義訂立合同，相對(duì)人主張?jiān)摵贤瑢?duì)法人、非法人組織發(fā)生效力并由其承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，法人、非法人組織有過錯(cuò)的，人民法院可以參照民法典第157條的規(guī)定判決其承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。前述情形，構(gòu)成表見代理的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第172條的規(guī)定處理。
合同履行階段如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)？
張女士：在合同履行階段，我該如何將風(fēng)險(xiǎn)最小化？
汪茹薇律師：合同履行階段主要有以下幾點(diǎn)風(fēng)險(xiǎn)：合同簽訂后不進(jìn)行進(jìn)度管理；合同管理混亂，合同文本、資料文件遺失；對(duì)方發(fā)生違約后，未能按照合同約定及時(shí)主張權(quán)利。如何應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)：要按時(shí)履約，對(duì)合同義務(wù)都要了解；要有專人管理，保存資料，以防產(chǎn)生糾紛；及時(shí)行使權(quán)利，如合同約定的解除權(quán)行使期限、貨物檢驗(yàn)期限等。
因違約解除合同，違約金條款可否繼續(xù)適用？
蔣先生：合同因違約解除后，違約金條款可否繼續(xù)適用？
汪茹薇律師：根據(jù)民法典，合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請(qǐng)求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》也規(guī)定，買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過高于造成的損失的，人民法院可以參照民法典第585條第2款的規(guī)定處理。
（文/圖 新法治報(bào)·贛法云 實(shí)習(xí)生萬仕君 全媒體記者方維芳）
編輯：聶琪
校對(duì)：王小明
復(fù)審：程乘玉